法硕考研|制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪△

《刑法》第363条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。

（一）概念

本罪指以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。

（二）构成特征

（1）侵犯客体：国家对文化娱乐制品的管理制度和良好的社会风尚。

（2）客观方面：制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。

（3）犯罪主体：个人和单位。

（4）主观方面：故意，且必须具有牟利的目的。

（三）认定

1.罪与非罪的界限

主要涉及如下三点：

（1）正确鉴定淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。

（2）情节显著轻微、危害不大的制作、复制等行为，不以犯罪论处。

（3）主观上是否明知且是否具有牟利目的也是区分罪与非罪的根据。

2.淫秽物品的含义。

所谓淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的淫秽性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。包括具体描绘性行为或者宣扬色情的淫秽性的视频文件、音频文件、电子刊物、短信息等互联网、移动通讯终端电子信息和声讯台语音信息。

3.本罪与走私淫秽物品罪的界限

行为人直接从走私分子手上购买淫秽物品加以贩卖，或者在我国的内海、领海、界河、界湖贩卖淫秽物品的，应以走私淫秽物品罪定罪处罚。

（四）法定刑

参见《刑法》第363条第1款及第366条。

‖《刑法》第366条单位犯本节第363条、第364条、第365条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。

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